【案情】2019年7月至2021年12月，孫某擔(dān)任某公司業(yè)務(wù)員，在此期間利用收取貨款的職務(wù)便利，采用收取客戶貨款后不上交的方式，多次挪用公司貨款合計人民幣150萬元，用于網(wǎng)絡(luò)賭博，且未退還。

【評析】一種意見認(rèn)為，挪用資金罪在2020年修訂的《刑法修正案（十一）》中，不但已經(jīng)刪除了原條文中“數(shù)額較大不退還的，處三年以上十年以下有期徒刑”的內(nèi)容，而且新增“挪用資金退還的，可以從輕或者減輕處罰”的規(guī)定，反映出“挪用資金不退還”已不再是法定升格量刑的情形。根據(jù)2016年《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《貪污賄賂解釋》）的規(guī)定，挪用資金罪參照挪用公款罪的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的2倍執(zhí)行，即挪用資金不退還，數(shù)額在200萬元以下的，應(yīng)比照挪用公款“數(shù)額較大”，在三年以下有期徒刑或者拘役幅度內(nèi)量刑。

另一種意見認(rèn)為，《貪污賄賂解釋》第五條第（三）項規(guī)定，挪用公款不退還，數(shù)額在50萬元以上不滿100萬元的，屬于挪用公款罪“情節(jié)嚴(yán)重”。按照《貪污賄賂解釋》的精神，挪用資金不退還，數(shù)額在100萬元以上，即達(dá)到挪用資金罪“數(shù)額巨大”的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)在三年以上七年以下有期徒刑幅度內(nèi)量刑。

筆者認(rèn)為，《刑法修正案（十一）》中對挪用資金罪的修改，主要目的是提升對民營企業(yè)的保護(hù)力度，以及強(qiáng)化民營企業(yè)工作人員對所在企業(yè)的忠誠責(zé)任，因此比照挪用公款罪，增設(shè)了第三檔的量刑檔次。新修訂的刑法之所以規(guī)定在提起公訴前將挪用的資金退還的，可以從輕或者減輕處罰，是為了鼓勵行為人退還資金，挽回民營企業(yè)損失。雖然《刑法修正案（十一）》取消了“數(shù)額較大不退還的，處三年以上十年以下有期徒刑”的內(nèi)容，但是在《貪污賄賂解釋》尚未失效的情況下，挪用資金數(shù)額較大不退還的行為，仍應(yīng)參照挪用公款罪“情節(jié)嚴(yán)重”中不退還的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的2倍執(zhí)行，即100萬元進(jìn)行量刑。具體到本案，孫某挪用資金150萬元用于非法活動不退還的，應(yīng)在挪用資金第二刑檔中進(jìn)行量刑。