【關(guān)鍵詞】

制作、販賣、傳播淫穢物品牟利  私密空間行為偷拍淫穢物品

【要旨】

自然人在私密空間的日常生活屬于民法典保護(hù)的隱私。行為人以牟利為目的，偷拍他人性行為并制作成視頻文件，以販賣、傳播方式予以公開(kāi)，不僅侵犯他人隱私，而且該偷拍視頻公開(kāi)后具有描繪性行為、宣揚(yáng)色情的客觀屬性，符合刑法關(guān)于“淫穢物品”的規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)以制作、販賣、傳播淫穢物品牟利罪追究刑事責(zé)任。以牟利為目的提供互聯(lián)網(wǎng)鏈接，使他人可以通過(guò)偷拍設(shè)備實(shí)時(shí)觀看或者下載視頻文件的，屬于該罪的“販賣、傳播”行為。檢察機(jī)關(guān)辦理涉及偷拍他人隱私的刑事案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪的主客觀方面依法適用不同罪名追究刑事責(zé)任。

【基本案情】

被告人錢某，男，1990年出生，無(wú)固定職業(yè)。

錢某曾因偷拍他人性行為被行政拘留，仍不思悔改，產(chǎn)生通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)販賣偷拍視頻文件從中牟利的想法。2017年11月，錢某從網(wǎng)絡(luò)上購(gòu)買了多個(gè)偷拍設(shè)備，分別安裝在多家酒店客房?jī)?nèi)，先后偷拍51對(duì)入住旅客的性行為，并將編輯、加工的偷拍視頻文件保存至互聯(lián)網(wǎng)云盤，通過(guò)非法網(wǎng)站、即時(shí)通訊軟件發(fā)布販賣信息。2018年5月9日，公安機(jī)關(guān)將錢某抓獲，并在上述互聯(lián)網(wǎng)云盤中檢出偷拍視頻114個(gè)。

此外，錢某還以“付費(fèi)包月觀看”的方式，先后182次為他人通過(guò)偷拍設(shè)備實(shí)時(shí)觀看入住旅客性行為或者下載偷拍視頻提供互聯(lián)網(wǎng)鏈接。

【檢察履職情況】

（一）引導(dǎo)偵查取證

2018年6月8日，四川省成都市公安局錦江分局以錢某涉嫌傳播淫穢物品罪向檢察機(jī)關(guān)提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕。

四川省成都市錦江區(qū)人民檢察院審查認(rèn)為，錢某偷拍他人性行為后既有傳播擴(kuò)散行為，也有編輯加工、販賣牟利行為，故以制作淫穢物品牟利罪對(duì)錢某批準(zhǔn)逮捕，并向公安機(jī)關(guān)提出對(duì)扣押在案的手機(jī)進(jìn)行電子數(shù)據(jù)檢查和恢復(fù)，對(duì)其注冊(cè)使用的互聯(lián)網(wǎng)云盤信息進(jìn)行提取和固定的取證意見(jiàn)。此后，公安機(jī)關(guān)進(jìn)一步查明了錢某的作案方式、獲利情況和危害后果。

（二）審查起訴

2018年8月15日，錦江分局以錢某涉嫌制作、販賣、傳播淫穢物品牟利罪移送錦江區(qū)人民檢察院審查起訴。審查起訴期間，錢某辯解其上傳到互聯(lián)網(wǎng)云盤的淫穢視頻文件并非偷拍所得，而是從他人處獲取后上傳互聯(lián)網(wǎng)用于個(gè)人觀看。對(duì)此，檢察機(jī)關(guān)自行補(bǔ)充偵查，對(duì)涉案多家酒店實(shí)地察看，詳細(xì)了解裝有偷拍設(shè)備的酒店客房布局、特征和偷拍設(shè)備安裝位置、取景場(chǎng)域，通過(guò)與起獲的視頻文件中拍攝的客房畫面逐一比對(duì)，結(jié)合其有罪供述，發(fā)現(xiàn)有114個(gè)視頻文件中的場(chǎng)景與偷拍現(xiàn)場(chǎng)具有同一性，結(jié)合其他證據(jù)認(rèn)定相關(guān)視頻確系錢某偷拍。

2019年1月29日，錦江區(qū)人民檢察院以錢某涉嫌制作、販賣、傳播淫穢物品牟利罪提起公訴。

（三）指控與證明犯罪

2019年7月17日、7月24日，四川省成都市錦江區(qū)人民法院不公開(kāi)開(kāi)庭審理本案。

庭審中，辯護(hù)人對(duì)視頻文件的性質(zhì)和數(shù)量認(rèn)定等提出了辯護(hù)意見(jiàn)。一是涉案的視頻文件形式上不具有實(shí)物特征，內(nèi)容上不具有淫穢特征，不屬于淫穢物品；二是多個(gè)視頻文件描繪的是同一對(duì)旅客的性行為，即便屬于淫穢物品，也應(yīng)當(dāng)以被偷拍的旅客的對(duì)數(shù)認(rèn)定數(shù)量，不能以設(shè)備自動(dòng)分段或人為編輯制作的數(shù)量認(rèn)定。

公訴人答辯指出，偷拍的視頻文件屬于淫穢物品，數(shù)量應(yīng)當(dāng)以錢某編輯、制作的數(shù)量為標(biāo)準(zhǔn)。一是涉案的視頻文件屬于淫穢物品。形式上，淫穢物品的視頻文件形式與刊物、光盤等有形物具有同質(zhì)性。對(duì)此，《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》明確規(guī)定，在互聯(lián)網(wǎng)上建立淫穢網(wǎng)站、網(wǎng)頁(yè)，提供淫穢站點(diǎn)鏈接服務(wù)，或者傳播淫穢書(shū)刊、影片、音像、圖片的，依照刑法有關(guān)規(guī)定追究刑事責(zé)任。最高人民法院、最高人民檢察院的司法解釋對(duì)制作、販賣、傳播視頻文件、音頻文件等淫穢電子信息也有明確規(guī)定。內(nèi)容上，自然人在私密空間的性行為本身不具有淫穢性，但被告人將其編輯、販賣、對(duì)外傳播，則具有描繪性行為或者露骨宣揚(yáng)色情的客觀屬性，符合刑法對(duì)“淫穢物品”的界定；二是視頻文件的數(shù)量應(yīng)當(dāng)以錢某編輯、制作數(shù)量為標(biāo)準(zhǔn)，而非依據(jù)旅客區(qū)分。本案中每個(gè)視頻文件都是錢某偷拍后通過(guò)篩選、剪輯而成；每個(gè)視頻文件都能夠獨(dú)立播放，內(nèi)容涉及不同性行為；每個(gè)視頻文件都是露骨宣揚(yáng)色情，被非法傳播后都能給觀看者帶來(lái)淫穢性刺激，社會(huì)危害性不會(huì)因?yàn)閿?shù)個(gè)片段均反映同一對(duì)旅客的性行為而降低。

（四）處理結(jié)果

2019年7月26日，錦江區(qū)人民法院作出判決，采納檢察機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)和意見(jiàn)，以制作、販賣、傳播淫穢物品牟利罪判處錢某有期徒刑三年六個(gè)月，并處罰金人民幣五千元。宣判后，錢某未提出上訴，判決已生效。

（五）制發(fā)檢察建議

旅客入住酒店偷拍事件頻發(fā)，導(dǎo)致隱私安全無(wú)法得到保障，嚴(yán)重侵犯消費(fèi)者的個(gè)人隱私，暴露出相關(guān)行業(yè)主管部門監(jiān)管不力、經(jīng)營(yíng)者管理不善問(wèn)題，檢察機(jī)關(guān)從建立健全旅客隱私保護(hù)、落實(shí)實(shí)名登記入住制度、增加安防設(shè)施投入、加強(qiáng)日常檢查巡查等方面，向治安主管部門和行業(yè)組織發(fā)出檢察建議。治安主管部門落實(shí)整改，對(duì)轄區(qū)旅館業(yè)進(jìn)行滾動(dòng)摸排、對(duì)場(chǎng)所軟硬件開(kāi)展檢查，強(qiáng)化旅客入住“人證合一”，開(kāi)展公民隱私權(quán)法制宣傳，會(huì)同市場(chǎng)監(jiān)管部門聯(lián)合核查網(wǎng)絡(luò)攝像頭生產(chǎn)、銷售商家，督促落實(shí)市場(chǎng)主體責(zé)任。行業(yè)組織開(kāi)展了旅館、酒店會(huì)員單位法制宣傳、隱私安全保護(hù)培訓(xùn)，增加安防設(shè)備，會(huì)同治安主管部門制定治安安全防范規(guī)范，加強(qiáng)旅館業(yè)安全管理水平，加大保護(hù)公民隱私安全力度。

【指導(dǎo)意義】

（一）準(zhǔn)確界定“淫穢物品”“販賣、傳播行為”，依法嚴(yán)懲網(wǎng)絡(luò)背景下傳播淫穢物品犯罪。自然人的私人生活安寧和不愿受他人干擾的私密空間、私密活動(dòng)、私密信息，依法不受侵犯。發(fā)生在酒店、旅館、民宿等非公開(kāi)空間內(nèi)的性行為，屬于隱私保護(hù)的范圍。行為人偷拍他人性行為并經(jīng)互聯(lián)網(wǎng)傳播擴(kuò)散的視頻，不僅侵害個(gè)人隱私，而且客觀上具有描繪性行為的誨淫性，具有宣揚(yáng)色情的危害性，符合刑法對(duì)“淫穢物品”的界定。行為人有償提供互聯(lián)網(wǎng)鏈接，他人付費(fèi)后可以實(shí)時(shí)在線觀看，與建立并運(yùn)營(yíng)“點(diǎn)對(duì)面”式互聯(lián)網(wǎng)直播平臺(tái)的傳播行為性質(zhì)相同，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為販賣、傳播行為。

（二）行為人偷拍他人隱私，行為方式、目的多樣，應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同情形依法懲處。行為人非法使用偷拍設(shè)備窺探他人隱私，未販賣、傳播的，如果相關(guān)設(shè)備經(jīng)鑒定屬于竊聽(tīng)、竊照專用器材，造成嚴(yán)重后果的，應(yīng)當(dāng)以非法使用竊聽(tīng)、竊照專用器材罪追究刑事責(zé)任；如果行為人又將偷拍的內(nèi)容販賣、傳播的，應(yīng)當(dāng)按照處罰較重的罪名追究刑事責(zé)任。行為人通過(guò)遠(yuǎn)程操控侵入他人自行安裝的攝像頭后臺(tái)信息系統(tǒng)，對(duì)他人私密空間、行為進(jìn)行窺探，進(jìn)行遙控并自行觀看，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)以非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪追究刑事責(zé)任；如果行為人在侵入上述計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)以后，又將偷拍的視頻販賣、傳播的，應(yīng)當(dāng)按照處罰較重的罪名追究刑事責(zé)任。行為人以非法占有他人財(cái)物為目的，通過(guò)偷拍獲取他人隱私，進(jìn)而要挾他人、獲取財(cái)物，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)以敲詐勒索罪追究刑事責(zé)任。上述行為尚未構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法從嚴(yán)追究其行政違法責(zé)任。

（三）通過(guò)制發(fā)檢察建議促進(jìn)社會(huì)治理。個(gè)人隱私被非法收集、買賣，成為電信網(wǎng)絡(luò)詐騙、網(wǎng)絡(luò)傳播淫穢物品等犯罪的源頭，并催生出一條黑灰產(chǎn)業(yè)鏈，嚴(yán)重侵?jǐn)_公民生活安寧、財(cái)產(chǎn)安全，破壞社會(huì)秩序。檢察機(jī)關(guān)辦案中要注意剖析案發(fā)地區(qū)、案發(fā)領(lǐng)域管理、制度上的漏洞，研究提出有針對(duì)性、可操作性的檢察建議，推動(dòng)有關(guān)部門建章立制、堵塞漏洞、消除隱患，促進(jìn)完善社會(huì)治理。

【相關(guān)規(guī)定】

《中華人民共和國(guó)刑法》第三百六十三條、第三百六十七條

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端、聲訊臺(tái)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端、聲訊臺(tái)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋（二）》第一條